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法律與文學:文學視野中的法律正義(二版)

法律與文學:文學視野中的法律正義(二版)

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9789862556764
張麗卿
元照出版
2016年3月01日
160.00  元
HK$ 144  






ISBN:9789862556764
  • 叢書系列:法律研究.基礎法學-法律倫理學
  • 規格:軟精裝 / 400頁 / 17 x 23 cm / 普通級
    法律研究.基礎法學-法律倫理學


  • 社會科學 > 法律 > 法律實例/應用











      本書是作者多年來發表的「法律與文學」論述的集結,以東西方經典小說為主題,討論小說的重要情節與法律正義(主要是刑法)的關連性。讀者如為法律人,可以將本書當作橋樑,輕鬆掌握經典小說的主軸,引發進一步閱讀的興趣;也可以深刻理解刑法的重要概念,不至於遺忘或混淆。閱讀本書,一舉兩得。讀者如是法律的門外漢,也不必為法律的艱澀概念所苦,甚至可以引發研究法律的興趣。讀者可以興之所至,隨意翻看本書,不必拘謹的依照次序閱讀。讀完本書,文學與刑法的精髓大致可以把握了。





    改版序

    序言

    作者簡介

    楔子



    西洋經典文學



    ◎法律與文學之比較研究── 以卡夫卡《審判》為例


    壹、前言�? 3

    貳、法律與文學的異同�? 4

    一、法律與文學的相同�? 5

    研究範圍相同�? 5

    功能相同�? 5

    研究方法相同�? 6

    二、法律與文學的相異�? 7

    性質不同�? 7

    穩定性不同�? 8

    出現時機不同�? 8

    參、法律與文學的和諧與衝突�? 8

    肆、法律對文學的制約� 10

    伍、文學對法律的批判� 10

    陸、從卡夫卡的《審判》談文學視野中的刑事法學� 12

    一、謎樣的卡夫卡� 12

    二、《審判》的怪異情節� 14

    三、現代法律情境的《審判》� 15

    「罪刑法定」與「無罪推定」之背離� 16

    罪責原則之衝突� 17

    閣樓裡「法庭」的權威性� 19

    粗暴地「逮捕」� 21

    離奇的「審判」過程� 22

    無奈的結局� 23

    柒、結語� 24



    ◎斯湯達爾《紅與黑》── 殺人未遂竟處死刑

    壹、斯湯達爾的《紅與黑》� 27

    貳、由愛生恨兩敗俱傷� 28

    參、殺人罪的構成要件� 29

    一、主觀構成要件� 29

    二、客觀構成要件� 30

    肆、殺人罪的預備犯與未遂犯� 30

    伍、殺人未遂竟處死刑� 32

    陸、結語� 33



    ◎大仲馬《基督山恩仇記》── 誣告罪與濫權追訴罪

    壹、大仲馬的《基督山恩仇記》� 35

    貳、陷害誣賴含血噴人� 37

    參、唐格拉爾與費爾南構成誣告罪� 38

    一、客觀構成要件� 38

    二、主觀構成要件� 40

    肆、代理檢察官維勒福構成濫權追訴罪� 41

    一、客觀構成要件� 41

    二、主觀構成要件� 42

    伍、結語� 43



    ◎雨果《悲慘世界》── 竊盜罪的事後寬赦

    壹、雨果的《悲慘世界》� 45

    貳、飢寒起盜心� 46

    參、竊盜罪的構成要件� 47

    一、主觀構成要件� 47

    二、客觀構成要件� 48

    肆、事後寬赦不能阻卻違法� 50

    伍、結語� 51



    ◎羅曼羅蘭《約翰克利斯朵夫》── 正當防衛與聚眾鬥毆

    壹、羅曼羅蘭� 53

    貳、約翰克利斯朵夫� 55

    參、忍無可忍� 57

    肆、正當防衛� 58

    一、是否成立正當防衛� 58

    二、是否有阻卻違法事由之競合� 60

    見義勇為之人� 60

    涉及無辜之第三人� 61

    伍、聚眾鬥毆� 62

    一、聚眾鬥毆者可否主張正當防衛� 63

    二、在場助勢者可否主張正當防衛� 64

    三、具備「致人於死或重傷」之客觀可罰條件� 66

    陸、結語� 67



    ◎莎士比亞《威尼斯商人》── 借債割肉「得被害人承諾乎?」

    壹、從莎翁《威尼斯商人》之「借債割肉」談起� 71

    貳、現代法律情境中之《威尼斯商人》� 72

    參、刑事違法性之本質� 73

    一、行為非價或結果非價� 74

    二、形式違法性或實質違法性� 76

    肆、被害人承諾之相關問題� 77

    一、被害人承諾之意義與範圍� 77

    二、被害人承諾阻卻違法之理據� 79

    欠缺保護的必要� 79

    被害人有利抉擇及尊重被害人的自主決定� 80

    三、「同意」與「承諾」不同� 82

    四、被害人有效承諾之要件� 84

    有權的承諾� 84

    被害人須有承諾的能力� 84

    承諾不能有意思缺陷� 85

    侵害不能超出承諾範圍� 85

    行為人對承諾的認知� 85

    伍、結語� 86



    ◎哈代《黛絲姑娘》── 性犯罪被害人

    壹、哈代的《黛絲姑娘》� 89

    貳、罪不可赦� 91

    一、乘機性交罪� 91

    二、和誘罪� 93

    三、通姦罪� 95

    四、競合� 98

    五、強制治療� 98

    參、結語� 99



    ◎霍桑《紅字》── 通姦罪與「刑台」的象徵意義

    壹、霍桑的《紅字》�101

    貳、真愛一生�102

    參、相愛有罪�103

    肆、刑台的象徵意義�104

    伍、結語�106



    古 典 文 學



    ◎羅貫中《三國演義》── 王允與貂蟬的連環計「正犯後的正犯」


    壹、羅貫中的《三國演義》�109

    貳、智貌雙全的貂蟬�110

    參、王允與貂蟬的連環計�113

    一、第一關唬弄安撫呂布�114

    二、第二關誘計反目成仇�115

    三、第三關激降貶損呂布�116

    四、第四關清除障礙李儒�118

    五、醜化中傷董卓�119

    肆、王允與貂蟬是教唆犯還是間接正犯�119

    一、教唆犯或間接正犯�120

    二、正犯後的正犯�121

    伍、結語�122



    ◎施耐庵及羅貫中《水滸傳》── 武松殺人,饒不得也

    壹、施耐庵及羅貫中的《水滸傳》�125

    貳、現代法律情境裡的水滸故事�128

    參、血濺鴛鴦樓�130

    一、殺人罪的連續犯或數罪併罰�131

    二、武松成立損壞屍體罪�135

    三、武松成立竊盜罪�136

    四、有無自首或自白�139

    五、競合�141

    肆、結語�142



    ◎吳承恩《西遊記》── 監守自盜非竊盜

    壹、吳承恩的《西遊記》�143

    貳、監守自盜�145

    參、中飽私囊自食惡果�145

    一、可能成立公務侵占罪�145

    二、是否成立背信罪�147

    三、侵占罪與背信罪之關係�148

    肆、競合�150

    伍、結語�150



    ◎曹雪芹《紅樓夢》── 王熙鳳四個事件的刑法判斷

    壹、曹雪芹的《紅樓夢》�151

    貳、永遠的王熙鳳�153

    參、現代法律情境裡的王熙鳳�156

    肆、王熙鳳的四個事件�157

    一、施用詭計�158

    「毒設相思局」賈瑞死於情迷�158

    「弄權鐵檻寺」致金哥二人雙雙自盡�159

    「借劍殺人」尤二姐死於弄小巧之計�159

    「移花接木」林黛玉飲恨魂歸�160

    二、鳳姐事件的因果關係�161

    經驗上與歸責上的因果關係思維迥異�162

    相當因果關係說�163

    客觀歸責理論�168

    伍、結語�178



    ◎金剛經之所以成為法律與文學的內容

    壹、前言:文學有其侷限性�181

    貳、金剛經的扼要內涵�182

    參、金剛經的啟發�186

    肆、結語�189



    現 代 文 學



    ◎金庸《射鵰英雄傳》── 間接正犯或教唆

    壹、金庸的《射鵰英雄傳》�193

    貳、心懷不軌借刀殺人�194

    參、間接正犯或教唆犯之區別�195

    肆、靈智上人為間接正犯或教唆犯�197

    伍、結語�198



    ◎徐林克《我願意為你朗讀》── 傳聞與共同被告的證據調查

    壹、徐林克《我願意為你朗讀》�199

    貳、有口難言�199

    參、傳聞與共同被告的證據調查�200

    一、傳聞證據的例外�200

    法官與檢察官面前的訊問筆錄是傳聞例外�201

    回憶錄非屬特信性文書不是傳聞例外�201

    二、共同被告的調查程序�202

    肆、結語�203



    附錄



    一、The Research of Comparison Between Law and Literature─ As illustrated by Kafka’s “The Trial”



    1. Introduction�207

    2. Comparisons of Law and Literature�209

    a. Similarities between Law and Literature�210

    b. Differences between Law and Literature�212

    3. Common Points and Conflicts between Law and Literature�214

    4. Limitations of Law on Literature�215

    5. Critique of Literature to Law�216

    6. The functions of Literature in the Modern-Day Laws�218

    7. Kafka’s Classic “The Trial”-a Portrait of Criminal Law Through the Lens of Literature�220

    a. The Mysterious Franz Kafka�220

    b. The Bizarre Story of “The Trial”�222

    c. Discussion of “The Trial” from the Prospective of Criminal Law�224

    8. Conclusion�233



    二、法律專業教育《新興發展科目》「法律與文學」研究成果



    壹、緒論�235



    貳、法律與文學結合的重要性�238

    一、涵化法律人的悲憫情懷�238

    二、培養法律人與圈外人互動的能力�238

    三、促進法律人的思考能力�239



    參、法律與文學在我國法規範的架構�240

    ◎第一部分東海大學�241

    一、文學內涵的基礎掌握�241

    (一)西洋文學�241

    (二)中國古典文學�247

    (三)白話文學�253

    (四)本土文學�253

    二、法律與文學的比較研究�254

    (一)法律與文學比較研究成為趨勢�255

    (二)法律與文學的異同�256

    (三)法律與文學的和諧與衝突�260

    (四)法律對文學的制約�262

    (五)文學對法律的批判�263

    (六)小結�264

    三、基本人權�265

    (一)基本人權的實踐�265

    (二)訴訟權的保障:《伊凡•伊里奇之死》�266

    (三)種族歧視下的平等權:《黑奴籲天錄》�273

    四、程序正義�276

    (一)程序正義的真諦�276

    (二)張娟芬與《無彩青春》�276

    (三)小結�280

    五、婚姻與家庭�280

    (一)婚姻與家庭的難題�281

    (二)婚姻:福樓拜與《包法利夫人》�281

    (三)家庭:巴爾扎克與《高老頭》�283

    (四)小結�285

    六、傳統與現代�286

    (一)傳統與現代的衝突�286

    (二)李昂與《北港香爐人人插》�286

    (三)北港香爐人人插的議題�288

    (四)小結�290

    ◎第二部分中正大學�291

    一、邂逅文學�291

    二、法律vs.文學�291

    (一)課程目的�291

    (二)課程內容�292

    三、基本人權�293

    (一)文學與人權內涵的關聯�293

    (二)小結�305

    四、程序正義�306

    (一)死刑與正義�306

    (二)法庭正義�307

    (三)小結�308

    五、婚姻家庭�309

    (一)《謝婷與她的歌》�309

    (二)跨越疆界的美麗與哀愁�311

    (三)小結�314

    六、傳統與現代的衝突�314

    (一)現代化的迷思與省思�314

    (二)法國總統的演講�316

    (四)小結�318



    肆、現行法規範的不足及改進之道�318

    一、現行法規範不足之處�318

    (一)基本人權�318

    (二)程序正義�319

    (三)婚姻與家庭�320

    (四)傳統與現代之規範不足�321

    二、改進之道�322

    (一)立法與時俱進�322

    (二)維護人性尊嚴�323

    (三)落實人文關懷�323

    三、小結�324



    伍、法律與本土文學的關聯性�325

    一、蓬勃發展的本土文學�325

    二、無奈吶喊:《流氓教授》�326

    (一)永不放棄的人生�326

    (二)刑罰理論的運用�327

    (三)權威統治下的黑機關�328

    (四)辯護權的不足�330

    (五)監獄的教化功能�331

    三、小結�332



    陸、教學方法與評量方式�334

    ◎第一部分東海大學�334

    一、共同研討的課程設計�334

    (一)學生報告為主的課程設計�334

    (二)研討會形式的上課流程�336

    (三)活動設計�337

    二、書面報告�339

    (一)學期書面報告�339

    (二)期末心得報告�339

    三、學生上課表現�340

    (一)課程參與討論程度�340

    (二)口頭報告的掌握�340

    (三)研討會課程形式的表現�340

    四、網路互動作業�340

    (一)東海法研所李永瑞同學�341

    (二)東吳法研所謝明智同學�342

    五、網路資源介紹�344

    (一)教學內容�344

    (二)教學互動�346

    ◎第二部分中正大學�349

    一、主題與素材的選取�349

    二、課程進行方式�349

    三、實例說明�350

    (一)墮胎──生命的始點由誰決定�350

    (二)死刑──事實與真相及真理�351

    四、本土案例教學的四個態樣�351

    五、互動教學與評量�352

    六、教學觀摩�353

    【演講摘要紀錄】�353



    柒、結論�359

    三、法律與文學的回顧及展望

    壹、緣起開端�365

    貳、用心耕耘�365

    一、教學與研究�365

    二、學術研討會�367

    三、第五次法律與文學學術研討會�368

    參、未來展望�36










      經典文學作品一旦完成,有如金鼎鑄成,已是完美,不須增刪。法律則隨時代變遷須適度修正,是永不停歇的任務。本書藉由文學題材探討法律的相關議題,法律仍為重要的主軸,相關的法律如有修正,內容必須相應處理,這是改版的重要原因。



      本書出版後,在法律與文學的耕耘上,我有更多的沉潛。在校園裡,我仍定期開設法律與文學的相關課程,但比起過往,減少相關論文的撰寫,暫停舉辦已經六屆的學術研討會,讓自己有更多喘息的機會,充實心靈上的力量。



      這段時間,我和修課的學生,持續品味中外文學,並且再次細讀《金剛經》、《道德經》等,深富思想內容的經典。我深信這類經典,能夠開啟法律人新的視野。關於這點,我寫了:「金剛經之所以成為法律與文學的內容」,作為這段時期省察自身的成果,並收錄於本書。



      本於初衷,我希望引發法律人對於文學的興趣,並藉由課程開設或論文發表,提升修課學生的人文情操,發揮性情陶冶的效果。雖然這些影響不能量化,但在他們身上的反應與變化,我可以感受到成果,同時也激勵自己能夠更進一步的昇華。唯有透過向內觀照,我們的生命才能更加豐盈,這些雖然可能與法律人關心的司法考試無直接相關,也無法在工作上立刻取得成效,但若能靜心閱讀,細心品嘗,真心反思,勢必可以更接近生命圓融的境地。



      本書的再版,感謝持續支持法律與文學跨領域研究的所有讀者及同好。尤其,針對本書法律修正內容的相應檢視,更賴文化大學法律系助理教授王紀軒博士、東吳大學博士生林朝雲講師、東海大學博士生韓政道講師、高雄大學碩士生李睿祥等人的仔細校正。特申謝忱。



      幾年來,我陸續發表了法律與文學的相關文章,目的在引發法律人對於文學的興趣。文章首先介紹文學作品與作家,再將作品裡的部分情節引入相關法律(主要是刑事法)的判斷。我介紹的小說包括東西方的經典文學與武俠小說,法律學子或法學工作者在專業之外,獲得一些閱讀上的新鮮感,得到不錯的迴響,也因此有了收集成書的想法。



      我在大學的法律研究所講授「法律與文學」課程。每學期指定閱讀數本不同的文學經典,研究生有沉重的國考與論文壓力,還要承受專業以外的閱讀負擔,但選課的人數卻一直超乎預期,顯示法律人有強烈的好奇心與讀書慾望。法律與文學的結合,對於這群研究生將來的生活調適、視野的開拓、性情的陶養,應該都會有無形的幫助或影響。



      在研讀作品時,固然會觸及故事內容與法律的關係,但這並非課程的核心意義。研讀經典的更為重要的目的,是讓學生有閱讀的機會,以及提供相互討論的情境。如果不是這個機會與情境,可能有不少法律人終其一生都不會接觸這類文學作品。不接觸文學作品固然不會影響一個人的品性,但難免是一種缺憾。



      法律的概念與學說只是提供一個顯微鏡,使法律人精確的掌握別人的是非;但法律本身不可能是一面鏡子,使人檢視自己。文學可以當作一面鏡子,使人向自己的內心世界看。透過向內觀照,讓人的生命才可能豐富起來。文學與司法考試無關,但絕對可以因為豐富了生命而使得法律的理解與操作變得更為敏銳。



      我最近幾年的課,更與學生一起研讀「金剛經」,已經不是在討論作品與法律的關係,而是更深層討論「云何降伏其心」及法律人的生命價值與倫理關懷這件事。因為克服雜亂的念頭後,才能讓思緒更為清晰敏銳,瞭解生命的意義後,才知要離相,才能如如不動,才會記住一切有為法都是虛幻,只有管住自己的心,才能成就人生圓融境界。



      這本文集只是一個入門的途徑,讓喜愛法律與文學整合研究讀者很快找到可以閱讀的小說。當然,值得閱讀的作品相當多,讀者在大略掌握本書介紹的小說之後,也許引發了深入閱讀的興致,因此豐富了自己的精神世界。



      中正大學法律系施慧玲教授生賦聰穎,並具人文心靈,我有幸與她共同主持教育部贊助的「法律與文學」研究案。這項研究案的成果集結在本書的附錄,當作一種紀錄,提供有興趣的人參考。我在東海大學法律研究所的學生王紀軒、韓政道、戴秉勳,即使學分已經修完,數年來持續參與我的「法律與文學」課程,我們一起成長,一起分享閱讀的喜悅。元照出版公司願意為這本文集出書,耐心等候我的延遲交稿,我都要特別表示感謝。




    張麗卿




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    3. 刑法總則理論與運用(11版)
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    28. 刑法總則理論與運用(6版)
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    30. 食品安全的最後防線:刑事制裁
    31. 刑法總則理論與運用(5版)
    32. 刑事法典(4版)
    33. 新刑法探索(五版)
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    49. 刑事法規
    50. 最新簡明六法
    51. 新刑法探索(三版)
    52. 最新簡明六法
    53. 刑法總則理論與運用(精)
    54. 我就是化妝品達人
    55. 現代化妝品新論
    56. 新刑法探索
    57. 驗證刑訴改革脈動
    58. 司法精神醫學:刑事法學與精神醫學之整合
    59. 優質保養品選擇策略
    60. 彩妝商品,妳選對了嗎?
    61. 化妝品製造實務
    62. 化妝品好壞知多少:保養品成分剖析
    63. 化妝品的真相:清潔保養用品須知
    64. 化妝品檢驗實務
    65. 現代化妝品概論