醫療的目的在利益眾生，面對的是身體健康的高度複雜性，任何一種診治行為都帶有不同程度的風險，這種風險實不能與一般的社會活動相提並論。基此，本書針對刑事醫療的實體以及訴訟爭議問題，如刑事醫療過失合理化的判斷、強化鑑定制度解決醫療紛爭功能，以及如何落實醫療調解解決醫療糾紛等，說明醫病關係的嚴重性，並透過近年實務判決，提出對於現行醫療糾紛疑義的解決之道，是一本適合醫學界人士及法律界人士研讀的書籍。

序



刑事醫療糾紛現狀之困境



•刑事醫療糾紛之課題與展望

壹、前　言/3

貳、刑事醫療糾紛的特色/4

參、刑事醫療鑑定人的角色/9

肆、刑事醫療糾紛的困境/12

伍、解決刑事醫療糾紛困境的展望/20

陸、結　語/37



•醫療刑事責任認定與相關醫療法修正之探討

壹、前　言/41

貳、醫療刑事過失責任的合理認定/42

參、醫療刑事重大過失立法的可行性/52

肆、配合醫療刑事重大過失的相關醫療法修正/62

伍、結　語/73



•醫療糾紛鑑定與刑事責任認定──以戒毒致死案為例

壹、前　言/77

貳、刑事醫療糾紛的特色/79

參、刑事醫療糾紛鑑定的流程/82

肆、醫療刑事責任的因果關係/90

伍、醫療刑事責任的合理規定與程序保障/107

陸、結　語/116

附錄：戒毒致死案之鑑定經過及法院意見/118



•醫療自主與生命抉擇──從「姊姊的守護者」談起

壹、前　言/127

貳、訴訟的源起/129

參、安娜的器官捐贈/133

肆、凱特的生命抉擇/147

伍、結　語/156

刑事醫療實務判決之軌跡



•實證醫學在醫療過失審判實務上的意義──從胃腺癌存活率談起

壹、前言：從一則案例說起/162

貳、實證醫學的興起與發展/163

參、實證醫學對於消減醫療過失的功能與侷限/168

肆、實證醫學在本案的運用/174

伍、實證醫學用於處理醫療過失的建議/187

陸、結　語/194

附表：本案主要爭點於民事庭與刑事庭之比較/196



•實習醫師無照行醫的例外允許──與談「遲來的解釋──台灣桃園地方法院八十八年度易字第二○○二號刑事判決評釋」

壹、遲來的解釋：二○○二年醫師法第28條但書第1款的修正/200

貳、實習醫師無照行醫的例外允許/201

參、其他無照行醫例外允許的規定/205

肆、台灣醫師制度的變革/208

伍、英國醫療的管理制度/210

陸、結　語/211



•信賴原則在醫療分工之適用──以護士麻醉致死案為例

壹、前　言/215

貳、護士麻醉致死案/216

參、醫療分工之必然與型態/218

肆、醫療分工中之信賴原則/223

伍、評析護士麻醉致死案/231

陸、結　語/240



•刑事醫療判決關於告知義務變遷之研究

壹、前　言/244

貳、告知義務的意義及理由/245

參、告知義務的萌芽期/262

肆、告知義務的發展期/266

伍、告知義務的修正期/275

陸、告知義務的正辨/282

柒、結　語/286

附錄：「告知義務」影響醫療刑事判決之軌跡/289



刑事醫療訴訟之展望



•醫療糾紛鑑定與對質詰問權

壹、前言：從象皮症案談起/310

貳、醫療糾紛鑑定的疑慮/313

參、醫療鑑定報告書與對質詰問權/322

肆、從保障對質詰問權觀點對醫療糾紛鑑定之建議/334

伍、結　語/341



•傳聞證據與醫療鑑定報告書

壹、前　言/343

貳、傳聞法則的精神與例外/344

參、醫療鑑定報告書的特質/349

肆、醫療鑑定報告書非屬特信文書/353

伍、醫療訴訟囑託機關鑑定的問題/356

陸、落實醫療訴訟對質詰問權的保障/363

柒、結　語/368



•刑事醫療訴訟審判之實務與改革──兼評最高法院九十六年度台上字第四七九三號判決

壹、前　言/370

貳、刑事醫療訴訟審判的實務現狀/371

參、刑事醫療訴訟審判的改革方向/380

肆、最高法院九十六年度台上字第四七九三號判決評析/393

伍、結　語/399

序



　　近年來，醫療相關法律的研究頗為熱門。各法學領域的研究者，分從各自的專業討論醫療上的種種問題。本書主要的討論是，刑事醫療過失合理化的判斷、強化鑑定制度解決醫療紛爭功能，以及如何落實醫療調解解決醫療糾紛等等，所收錄的文章，也多與此有關。這些關於醫療事故的相關論文，曾發表於近幾年的法學期刊雜誌，某些文章的內容在論述上可能有些重複，但為了維持個別文章的一貫性及獨立性，均予保留。此外，行政院「衛生署」已於2013年7月改為「衛生福利部」，本書有些篇章所指之衛生署，係指現今之衛生福利部，併此說明。所收文集依照論文的相關性，歸類為三：其一，刑事醫療糾紛現狀之困境；其二，刑事醫療實務判決之軌跡；其三，刑事醫療訴訟之展望。



　　在醫病關係上，醫師本來具有絕對的優越地位，但是，隨著消費意識的高漲，病患的權利意識也跟著不斷升高。醫師對於病患權利加以尊重，本屬正常的事理，不過，一旦醫療結果不如預期，病患即對醫師提告，或提出刑事告訴以逼迫醫師賠償，將會引發醫療上難以設想的後果。醫護人員對於醫療糾紛而涉訟的畏懼，所產生的種種負面效應，將會廣泛的蔓延開來。比較可見的影響是，醫界防禦性的醫療隱然形成，如為了迎合告知義務的要求，醫師耗掉可貴的時間與心力在無關診治的工作上。比較容易發生醫療糾紛的領域，醫師選擇出走，形成所謂的五大皆空。優秀的年輕學子寧願棄醫科轉醫美，甚或選讀獸醫。



　　講醫療人權，應該是病患與醫護人員的權利都同等受到重視，而不是偏執一方。在醫病雙方權利的均衡保障上，法律制度應該如何設計與運作，是法律人要認真對應的一件大事。沒有對應妥當，人人都可能是受害者。生老病死，是每個人都要遭遇的生命階段，沒有人可以躲開醫療人權的問題。



　　本書以「醫療人權與刑法正義」為名，彰顯對於前述課題的憂慮。正義的理念很難說得明白，但公平與均衡是正義的核心，則無疑問。以過失犯為例，刑法要追求的是平等的對待一切過失犯，所以很難將醫療過失一律除罪化。但是，醫療的目的在利益眾生，面對的是身體健康的高度複雜性，任何一種診治行為都帶有不同程度的風險，這種風險實不能與一般的社會活動相提並論，所以，理應把醫療過失的處罰限定在重大過失上。醫療人權與刑法正義的普遍對應關係，需要受到更多的重視。



　　本書的編排得到元照出版公司的大力協助，我的研究助理高雄大學財經法律研究所碩士生李睿祥、高雄大學法律研究所碩士生何佩芝，及東海大學法律研究所碩士生史庭竹，對於本書的編排與校正，費心盡力，一併特此致謝。

2013年11月寫於高雄大學法學院

張麗卿