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人權論:現代與近代的交會

人權論:現代與近代的交會

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9789862556962
許志雄
元照出版
2016年1月01日
193.00  元
HK$ 173.7  






ISBN:9789862556962
  • 叢書系列:法律學習研究.公法-憲法
  • 規格:平裝 / 496頁 / 15 x 21 cm / 普通級
    法律學習研究.公法-憲法


  • 社會科學 > 法律 > 概論











      當前我國憲法學處於兩難局面,在人權的理論研究及實踐上,不僅要承受現代人權的衝擊,更須追加近代人權的體驗。本書秉持此一認知,以立足近代人權、追尋現代人權為原則,迎向高難度的挑戰。



      本書計分十一章,前四章屬於總論性質,主要探討人權保障擴大與強化的趨勢,發掘當中蘊含的問題及潛藏的危機,並舉出憲法學面臨的重大課題。後七章為各論,考察對象涵蓋平等原則、一般行為自由、人身自由、表現自由(含集會遊行自由、結社自由)、職業自由及環境權等。





    序 言

    第一章 當代人權的發展趨勢與課題


     壹、前 言�1

     貳、人權普世價值的體認�3

     參、人權保障的擴大�6

     肆、國家「基本權保護義務論」的興起�12

     伍、司法保障的強化�17

     陸、國際保障的重視�22

     柒、結 語�27

    第二章 人權與保護

     壹、前 言�29

     貳、人權與保護的相生相剋�31

     參、「安全網」下的隱憂�42

     肆、人權擴張論的省思�51

     伍、結 語�65

    第三章 權利與制度

     壹、前 言�68

     貳、制度保障論的困惑�71

     參、大法官的「制度保障」解釋�89

     肆、權利與制度關係的再思考�99

     伍、結 語�110

    第四章 人權的私人間效力論

    ──以司法院釋字第728號解釋為契機

     壹、前 言�114

     貳、釋字第728號解釋與私人間效力論�116

     參、傳統學說的檢討�123

     肆、私人間效力論的新發展�134

     伍、間接效力說再論�145

    第五章 一般行為自由的探討

    ──從司法院釋字第689號解釋談起

     壹、前 言�156

     貳、概括性權利保障條款與一般行為自由�160

     參、一般行為自由的保障與審查�181

     肆、人權或「憲法上的權利」?�193

     伍、結 語�204

    第六章 表現自由之界限與違憲審查基準

    ──司法院釋字第105號解釋評析

     壹、前 言�208

     貳、釋字第105號解釋之問題探索�210

     參、人權之界限�213

     肆、表現自由之違憲審查基準�226

     伍、結 語�241

    第七章 集會遊行規制立法的違憲審查基準

    ──司法院釋字第445號解釋評析

     壹、前 言�244

     貳、集會遊行自由的定位與雙重基準理論�245

     參、違憲審查基準──字面判斷的方法�257

     肆、違憲審查基準──事實判斷的方法�271

     伍、結 語�283

    第八章 結社自由與人民團體之命名權

    ──司法院釋字第479號解釋評析

     壹、背景事實�285

     貳、解釋要旨�287

     參、評 析�288

    第九章 結社自由與違憲審查

    ──司法院釋字第644號解釋評析

     壹、前 言�299

     貳、結社自由的保障與界限�302

     參、憲法判斷的方法�315

     肆、違憲審查基準�322

     伍、結 語�331

    第十章 職業規制與保留的違憲審查

    ──司法院釋字第649號解釋評析

     壹、前 言�334

     貳、工作權的性質與意涵�335

     參、職業自由的保障與規制�352

     肆、優惠性差別待遇與平等�387

     伍、立法事實論�408

     陸、結 論�421

    第十一章 環境權

     壹、前 言�424

     貳、環境破壞與環境權�427

     參、環境權之憲法根據�435

     肆、環境權之法理與問題�440

     伍、環境權之法律性格與機能�447

    附 錄

     一、「言論自由與隱私權保障」與談意見�453

     二、蘇建和等三名死刑犯刑事案件憲法觀點評鑑意見�461

     三、日本第一個違憲判決──殺直系尊親屬罪違反平等原則�469

    索 引�475





    序言



      正義是世人共同的理念,但何謂正義?卻言人人殊,難有定論。同樣,冷戰結束後,人權已成公認的普世價值,但何謂人權?人權的射程多遠?如何落實人權保障?此類議題一向爭論不休,近年來甚至有愈演愈烈之勢。尤其,隨著時空環境的變遷,在近代與現代思維的交會中,人權問題更加複雜、微妙。



      戰後台灣人民長期受威權統治,無法享有人權的保障。直到20世紀末葉終於出現轉機,經由憲政改革與民主轉型的啟動,台灣人民開始領略到主權者的地位,而人權保障也日益受到重視。問題是,國內受到「寧靜革命」的侷限,加上欠缺「近代」的洗禮,難免出現人權根基不穩的現象。職是之故,當前我國憲法學處於兩難局面,在人權的理論研究及實踐上,不僅要承受現代人權的衝擊,更須追加近代人權的體驗。這是高難度的挑戰,卻也是人權論無可規避的任務。三十多年來,我對於人權領域的探討,無論成果如何,始終秉持此一認知,並以立足近代人權、追尋現代人權為原則。本書的出版,或許可以印證。



      人權研究可從各種不同角度切入,而設有違憲審查制度的國家,其違憲審查機關(無論美國聯邦最高法院、日本最高法院、德國聯邦憲法法院或法國憲法院)的判決,毋庸置疑的,都是最珍貴的素材。本書內容大部分與司法院大法官解釋有關,亦顯示我國違憲審查機關在人權議題上的重要性。既然對象是大法官解釋,則必然涉及憲法訴訟的理論、技術、程序及違憲審查基準等事項。惟技術面與程序面固然重要,於論述與取捨時,仍須立基於人權原理面與價值面的關照,庶幾不至於捨本逐末,因為畢竟後者是關鍵所在。此一傾向明顯反映在論文內容的呈現上,堪稱本書一大特色。



      本書收錄論文十一篇、其中翻譯一篇,除第四章「人權的私人間效力論」係新作外,其餘皆曾發表於期刊、學報或專書。另有短文三篇,分屬與談意見及評鑑意見等,列為附錄。論文前四章屬於總論性質,主要探討人權保障擴大與強化的趨勢,發掘當中蘊含的問題及潛藏的危機,並舉出憲法學面臨的重大課題。後七章為各論,考察對象涵蓋平等原則、一般行為自由、人身自由、表現自由(含集會遊行自由、結社自由)、職業自由及環境權等。各文寫作發表的時間場合不同,文體難免有所出入,茲集結成冊,盡量保持原貌,僅作最小幅度的調整。



      我的第一本論文集《憲法之基礎理論》,深入剖析憲法的概念、個人尊嚴及權力分立等基本概念與原理。第二本論文集《憲法秩序之變動》,係因應憲政改革,對憲法變動的抽象理論加以探討,並檢視歷次改革的利弊得失,尋求我國憲政秩序應有的走向。殷切期待,繼此番以人權為主題的第三本論文集出爐後,計畫中的第四本論文集《立憲主義與民主》,不久即可問世。



      最後,在網路發達、出版事業慘澹經營的時代,元照出版公司不計盈虧,仍然樂意出版這種「硬書」,令人感佩。從編輯到印行,元照出版公司同仁莫不發揮專業精神,盡心盡力付出,在此致上最深的謝意與敬意。




    許志雄

    2015年10月18日

    識於蔚嵐山莊




    其 他 著 作
    1. 工程材料科學(第三版)
    2. 憲法秩序之變動
    3. 工程材料科學
    4. 現代憲法論(四版)