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蘇志燮的每一天 2008-2015 So Ji Sub’s History Book（紅色溫度收藏版）

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基礎刑法學（上）(四版)

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			9789862552025
			黃榮堅
			元照出版
			2012年3月01日
			183.00 元
			HK$ 164.7

詳
細
資
料

叢書系列：大學用書系列
規格：平裝 / 488頁 / 19.0*21.0cm / 普級 / 單色印刷 / 四版
出版地：台灣

大學用書系列

分
類

專業/教科書/政府出版品 > 法政類 > 法律 > 刑事法

同
類
書
推
薦

內
容
簡
介

　　本書是刑法總則的教科書；由於法律思維是生活經驗的產物，所以本書針對生活環境，使用一般生活語言描述刑法及犯罪概念的形成，並且從人本的角度對於相關概念作價值上的析論目的在於幫助讀者理解刑法及犯罪概念的建構邏輯，藉此掌握判斷犯罪問題的體系方法。

目
錄

第一章　刑法基本概念／1
　第一節　刑法的意義／4
　　壹、刑法是什麼？／4
　　貳、刑法的形式／5
　第二節　刑法的目的／10
　　壹、直接目的：罪刑法定／11
　　貳、間接目的：刑罰功能問題／13
　　參、刑法目的概念之現實／42
　第三節　刑法的效力範圍／45
　　壹、刑法在時間因素上的效力／45
　　貳、刑法在事件因素上的效力／48
　　參、時　效／63
　第四節　刑事法律效果／66
　　壹、刑　罰／66
　　貳、保安處分／88

第二章　犯罪基本概念／103
　第一節　罪刑法定主義／107
　　壹、罪刑法定主義的意義／107
　　貳、罪刑法定主義的具體標準／111
　第二節　行為概念／144
　　壹、概　說／144
　　貳、行為理論／148
　　參、理論的再檢討／152
　　肆、「行為」的定義／155
　　伍、關於原因自由行為／159
　　陸、法人之犯罪能力問題／166
　第三節　犯罪結構／169
　　壹、犯罪是不法而且有責任的行為／169
　　貳、二階層理論與三階層理論／179
　　參、故意過失概念之定位／187
　　肆、犯罪結構上的基本犯罪（不法）類型／196

第三章　不法構成要件／199
　第一節　不法構成要件概念／204
　　壹、不法構成要件的形式／204
　　貳、不法構成要件的意義／209
　第二節　成文不法構成要件／219
　　壹、依法令之行為／220
　　貳、公務員服從命令之行為／222
　　參、業務上之正當行為／225
　　肆、正當防衛之行為／226
　　伍、緊急避難之行為／252
　第三節　不成文不法構成要件／264
　　壹、正面要件：因果關係／264
　　貳、負面要件／289
　　參、關於其他阻卻「客觀歸責」事由／339

第四章　主觀不法／357
　第一節　過　失／361
　　壹、主觀不法概說／361
　　貳、過失理論概況／363
　　參、過失概念內容探討／369
　　肆、過失與行為時／393
　　伍、有認識過失？／396
　　陸、特殊過失型態／399
　第二節　故　意／412
　　壹、故意概念理論概況／412
　　貳、故意概念內容探討／415
　　參、故意概念與過失概念的關係／457
　　肆、故意與行為時／465

序

序言

　　本次改版距前版出版已經又過了六年的時間，這當中並沒有什麼重要相關法律的變動，所以改版內容除了新的實務、學說資料的補充或非重要段落的刪除外，最主要的，部分是意見的改變（擇一故意、間接犯罪的著手）或增加（犯意變更、結合犯、單純一罪之確認等），部分是論述架構以及表達文字上的更張（幫助犯的因果關係、注意義務與過失概念的關係、對客觀危險和風險提升概念的評論、不作為犯概念、犯罪人概念等）。希望透過這一些調整，可以讓閱讀者更精確掌握本書所要傳達的觀念。

　　雖然本書立場一貫強調的是，學習的意義不在對所謂答案的記憶，而是在對人情和事理的顯影，但是近年來在社會現實壓力下，所謂標準答案成為國家考試系統和學習者共同追逐的目標，補習班也取代法律學院成為主要法學教育的場所。就此，從期待可能性的角度，特別是對於學生，我們無法說要如何去抗拒社會現實的壓力，只不過我們近幾年來可以看到的是，學校裡的學生和投入實務的法律人，正因為放不下，大致上越來越沒有自己說理解決問題的能力、信心與興趣。至於談到怎麼辦的問題，其實這也不是理論上怎麼辦的問題，因為這就是態度的問題。好像有人酗酒，理論上的解決方法很簡單，就是不要喝酒，問題是，人類的學習途徑向來就不是理性，而是情緒；對於喝酒的人而言，不喝酒也會讓人不知道日子要怎麼過下去。

　　根本的問題當然是，學習法律理論要作什麼？保守的觀念裡，習慣把法律當作公平正義的化身，但是歷經現實的考驗，法律學領域內部對於法律學的基本意義也有截然的分歧。不但在實體法領域裡，實證主義者認為，法律說什麼（Rechtsprechung），就是什麼，在程序法領域裡，所謂的客觀與中立也被和當事人主義的形式劃上等號。「法律說什麼，就是什麼」，此一命題在面對專制獨裁的歷史經驗裡也有其妙用，問題是方法上的質疑：法律本身果真曾經說過什麼？以及，在沒有目的思考的情況下，所謂客觀與公正的標準要立足於何處？事實上，當我們以武器對等的理由而反對法官主動介入事實調查的時候，所謂武器對等不也是一種目的思考下的產物嗎？更甚者，我們固然不捨於辯方系統面對強大檢察系統時所顯現出來的弱勢，因此在訴訟程序上想起了武器對等的概念，但是在檢察系統怠惰，特別是檢察系統淪為執政者私人利益鬥爭的工具時，這個社會裡武器對等過了嗎？從此可以看得出來，無論是抽象之自然法理論與實證法理論，或是職權主義與當事人主義，都是現實因緣際會的產物，沒有什麼理論上對錯的意義，至於實際上對於不同主義的引用，也是個別利害關係下的各取所需。

　　面對全球化之新自由主義（neoliberalism）的風潮，個人人格要被開放，所以廣大勞動者要在血汗工廠「追求卓越」，換來每個月新台幣兩、三萬元以支應一家人生存所需。一樣面對新自由主義的風潮，國家概念必須被開放，所以像非洲人必須與血鑽石為伍一般，我們的生活裡不能沒有三聚氰氨，不能沒有瘦肉精，也不能沒有SSCI。抽象層面上，法律體系作為國家概念的一個環節，其刑事法理論也不例外的在「自由」的旗幟底下開放。刑事法理論的開放，第一個面向是對於國際強權的開放，也因此美國人在所謂智慧財產權相關議題上可以（透過本土資本階級的共同利益關係）左右我國的刑事立法。刑事法理論的開放，第二個面向是對於國內社會人民的開放，例如不久前的白玫瑰運動，程序角度的開放是對訴訟案件的全民公審，實體角度的開放則是廢棄刑法開門見山所揭示的罪刑法定主義。刑事法理論的開放，最後一個面向是對於執政者之私人的開放，典型例如二○一二年國內總統大選，執政者動員國家資源全面性的為執政者競選；理論上，黨國不分是一個國家當中可能存在之最終極的貪腐，然而如同人類歷史所呈現的，人類天生健忘於理論，特別是在民主概念的包裝下，既然人民選擇重回台灣五十年前黨國不分的體制，自然也沒有人能夠去贓否其是非。以上三個刑事法理論開放的面向，不但技術上不可分割，更重要的是背後一致的哲學，亦即統治人類價值思維領域者依然是生物學上的達爾文主義。

　　於是我們看到，法律理論本身的定性只在於傳授論述的技術，而不可能傳授做人的品格。說得更徹底一點，法律解釋學的彰顯與否，和整體人民福祉並無任何一絲關連性。也因此，法律人之自我如果為其身上的標籤而感覺空虛或不安，那麼純粹就知識層面而言，只能從法律學以外的文學、哲學或社會學、心理學、政治學、經濟學概念領域去擷取養分，因為至少在哪裡，我們比較有機會看到法律的真面目。相同的道理，刑事法的學習，絕對不能缺少犯罪學及刑事政策的認知。至於道德概念作為最後唯一真實的價值，則已經不是理論可以著墨。

　　本書的改版，感謝元照出版公司在出版事務的費心，全書文字另有勞台大法律學研究所廖宜寧、鍾慶禹、郭釗偉、陳盈如等同學幫助校稿，於此一併致謝。同時更感謝大學部及研究所裡全部選課同學們課堂上的報告、一起思考和討論；這一些東西，讓我們度過了最愉快的時光。

黃榮堅
2012

書
評

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