推薦序
廖宜寧同學的碩士論文是在我國刑法乘機性交猥褻罪規範底下，針對精神障礙者之性自主權利問題所作的深入性探討。這是一個具有極度挑戰性的議題；由於智能不足者先天上的特性，亦即智能不足者無法如同一般人作合於一般人所認為的利益計算，所以對於有人與智能不足者的性交猥褻行為，實務上幾乎皆認為構成乘機性交猥褻罪。對於此一似乎是理所當然的看法，反射角度上卻直接導出一個結論，就是智能不足者不應有性行為，或者說得更清楚一點，就是智能不足者事實上沒有性行為的權利。理論言之，我們有誰敢在價值上接受這樣的一個結論？問題是，我們一方面不敢否定智能不足者的性行為權利，另一方面對於與智能不足者的性交行為，幾乎毫無例外的論以乘機性交猥褻罪，這不是一個我們沒有勇氣面對之理論與實踐間的矛盾嗎？
即使我們不敢直接否定智能不足者的性行為權利，接下來也勢必會遇上一個難題，亦即智能不足者的性行為，怎麼樣算是「好的」，亦即非被利用之性行為，因此相對人不構成犯罪？怎麼樣算是「不好的」，亦即被利用之性行為，因此相對人構成犯罪？這一個問題之所以是一個難題，不言可喻，因為真正問題在於，難道所謂一般人的性行為就一定會是「好的」性行為？而一般人如果遇到「不好的」性行為，我們是否也會動用刑罰來保護「被害人」？
儘管問題本身明顯呈現出高度緊張關係，但是在社會的主流觀念底下，要挑戰和解消此一理論與實踐間的矛盾，需要高度的勇氣，更需要高度的論述能力。在如此背景下，宜寧這一本碩士論文無疑的是非常出色的論文。按照學說上相當一致的說法，關於妨害性自主的犯罪類型，保護法益是性自主，所以論文方法上很正確的，從性自主的基本概念出發，剖析國家於此（雖然假保護智能不足者之名）之刑罰權介入的正當性。本文借用若干社會學家對於性與人格的基本說法，反對通俗社會以及立法背後的父權思想，亦即對於一個「正確的」性行為型態的維護。本文認為所謂性自主的保護，最後維護的就是拼出自我人格圖像的自由，而此一人格的形成，只能來自於每一個人生命的自我歷程。
我們知道，學院裡對於人格權相關概念有長久的鑽研與成熟的說法，不過相對的，立法與司法實務上的操作卻令人懷疑學院教育對抗社會通念的功效。因此從社會通念的角度反過來看本文，似乎本文會是一個某程度烏托邦式的說法，不過事實上，本文也很負責任的在呈現刑事政策上的看法之後，兼論社會教育及社會政策上可能的作法與應有的態度。當然，在一個人性尊嚴概念嚴重模糊的資本主義社會底下，國家資源可能在種種政治生態行為下浪費殆盡，卻無意觀照社會角落真實的受難者，因此很自然的，通俗的角度還是會認為本文說法是一個陳義過高的說法。問題是，文字著述的意義不就在流行之墮落文化中，反向推升，或僅僅是撐住人性最後的高度？基於此，我樂於為之作序：這是動人的碩士論文作品。
指導教授
黃榮堅
2013年12月9日
